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无论是专职的摄影从业人员还是业余摄影爱好者，在摄影过程中都会拍摄到他人肖像，如果使用不当，这就可能涉及到侵犯他人肖像权的问题。
在谈及肖像权之前，首先要了解一下什么是肖像。一般认为，肖像是公民以面部为中心的形态和神态的客观表现形式。肖像的表现形式也是多样的，除了照片，还有像雕塑、录像、图画等也可以体现。在这个定义中，以面部为特征很重要，如果不是面部而只是身体的一部分，比如，臂膀、腿等，这些都不能反映出面部的特征，就不会涉及到肖像权的问题。
肖像权是自然人对自己肖像所享有的一种利益，并排斥他人的侵害，它所体现的是以人格利益为内容的一种权利。通常，肖像权的内容包括：肖像专有权、制作权、使用权和利益维护权等方面的权利。肖像专有权指，公民有权拥有自己的肖像。未经公民的许可，他人不得拥有该公民的肖像，也不得损坏公民的肖像。肖像制作权是指，制作肖像的决定权和实施权，即决定是否制作、如何制作肖像的权利。而利益维护是指，除肖像权人外，任何人都负有不得侵害的义务。
对于涉及到法律对肖像权的保护，1987年开始实施的《民法通则》第一百条规定，“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”通过该条可以窥出，构成侵犯公民肖像权的行为，一般应具备两个要件：一是未经本人同意；二是以赢利为目的。而常见的侵犯公民肖像权的行为，主要就是未经本人同意、以营利为目的使用他人肖像做商业广告、商品装潢、书刊封面及印刷挂历等。此外，最高人民法院关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见第139条规定，以赢利为目的，未经公民同意利用其肖像作广告、商标、装饰橱窗等，应当认定为侵犯公民肖像权的行为。
通过上面的两条规定，一般人可能都会得出侵犯他人肖像权一定要以赢利为目的的结论。这种结论有着时代的烙印。其实，法律也是不断发展的，在如今的司法实践中，不以赢利为目的也有可能构成侵犯他人肖像权。比如，非法制作他人肖像；侮辱、毁损他人肖像；未经同意的使用他人肖像。因而，目前关于侵犯的肖像权的法律构成有三个条件，其一，未经肖像权人的同意；其二，擅自使用他人肖像；其三，没有可阻却性法律事由。前两个条件比较好理解，什么是可阻却性法律事由，通俗的讲就是没有合法的理由，比如，新闻报刊刊登载有他人肖像的照片；公安机关公布被通缉人的照片。此外，对政治家、影视和体育明星以及其他公众人士，在公开露面时，可以对其进行拍照，因为公众人物的权利是受到一定限制的，在这里一般不会产生侵犯肖像权问题。当然，即使是新闻单位有理由使用他人肖像，也不能歪曲或丑化他人形象，如果这样使用仍然会构成侵权。
实践中还有一种情况，有些摄影大奖赛后，参赛的、获奖的照片会用于展览，这些照片有些涉及到他人肖像问题。不少摄影人可能会认为，我所拍摄的照片不仅没有赢利性使用，我本人对照片还享有著作权呢，这种展览是一种合理的使用。应该说，摄影作品的著作权为摄影家享有，而作品中肖像的权利则归属于肖像权人。这两种权利相比较，著作权并不能对抗肖像权。依照法律规定，著作权人行使著作权时也不得侵犯他人的肖像权。但是，如果著作权人为肖像权人支付了一定的报酬，或者双方约定著作权人可以将该作品用于展览、发表使用的情况除外。
徐骏 律师
南京市摄影家协会常年法律顾问
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